胡律师:13306647218

私募公司破产怎么清算{八步完成私募基金清算}

时间:2021-07-11 12:50:50

一、决定终止基金

二、确定清算组(清算人)

三、清算组(清算人)核算、清算基金财产

四、清算组(清算人)处理基金财产

动词(verb的缩写)清算组(清算人)编制清算报告

6.向中国基金清算备案申请

七、如果基金是合伙企业或公司,向工商主管部门申请注销登记

八、保存基金清算材料

清算是私募基金终止的必要法律程序,是结束私募基金与关联方法律关系,对私募基金财产进行核查、核实和处理的过程;只有清算结束,基金的终止程序才能圆满结束。如果私募基金不经过清算程序自行终止,私募基金管理人与投资者、私募基金与债权人、债务人之间的关系不会有效终结。基金管理人可能面临投资者和债权人的权利主张,也可能因未履行管理职责、损害投资者利益受到监管部门的行政处罚。因此,私募基金终止时,基金管理人按照法律规定和基金合同约定的程序完成基金的清算成为最关键的工作。

那么,要完成私募基金的清算,首先要了解清算可能涉及哪些适用的法律法规。根据私募基金的合同型、有限合伙型、公司型三种组织形式,私募基金的清算首先应适用与组织形式相关的清算法律法规,包括《中华人民共和国合伙企业法》(“《合伙企业法》”)、《中华人民共和国公司法》(“《公司法》”),然后适用与金融产品相关的法律规定,包括《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》。

其次,我们需要知道需要采取哪些步骤来完成清算,以及每一步需要如何执行才能实现合法合规。总的来说,私募基金的清算需要经过以下八大步骤:

(一)决定终止基金;

(二)确定清算组(清算人);

(3)清算组(清算人)对基金财产进行核算和清理;

(四)清算组(清算人)处理基金财产;

(五)清算组(清算人)编制清算报告;

(6)向中国基金清算备案申请;

(七)基金为合伙企业、公司的,向工商主管部门申请注销登记;

(八)保存基金清算资料。

第一步:决定终止基金

如上所述,基金清算是完成基金终止的一个步骤。因此,在开始基金清算之前,有必要做出终止基金的决定。基金终止决定的主体和方式取决于基金终止的原因。根据《合伙企业法》的规定,合伙企业停止经营的原因包括:1。期限届满,合伙人决定不经营;2.约定的解散理由出现;3.合伙人已经30天没有达到法定人数;4.约定的合伙目的已经实现或者不能实现;5.依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。《公司法》的规定与《合伙企业法》相似。《证券投资基金法》的规定略有不同,包括:1。基金份额持有人大会决定终止的;2.基金管理人、基金托管人职责终止,六个月内无新的基金管理人、基金托管人接任。

因此,我们可以将基金终止的原因分为三类:一类是基于基金合同的原始约定;二是以合法性为基础。比如,资金载体不再具备合法持续经营的条件;第三,基于基金投资者的后期决策。在前两种终止情形下,管理人可以决定基金的终止;第三种情况比较复杂。如果基金管理人或托管人职责终止,如基金管理人被取消私募管理人资格,或基金管理人失联或出走,未能正常履行职责,笔者理解基金终止应由投资者代表大会决定,托管人应予以配合。

第二步:组成清算组(确定清算人)

终止基金决定作出后,需要确定负责基金清算的主体——清算组。清算组由谁组成?根据《公司法》,有限责任公司的清算组由股东组成。根据《合伙企业法》,清算人都是合伙人;经全体合伙人过半数同意,可以指定一名或者多名合伙人,也可以委托第三人担任清算人。根据《证券投资基金法》,清算组由基金管理人、基金托管人和相关中介服务机构组成。

因此,我们理解合同基金的清算组应包括管理人和托管人;合伙基金和公司基金可以根据合伙协议和公司章程组建,但为了顺利完成基金清算,管理人通常是清算组成员的最佳人选。在基金管理人已经无法正常履职的情况下,是否有可能突破由托管人、投资人或会计师事务所、律师事务所等中介服务机构组成的清算组,尚未形成统一的行业观点。笔者认为,从契约型基金的角度来看,管理人和托管人都是按照《证券投资基金法》履行不同信托职责的管理人。基金管理人未能正常履行职责时,与托管人、投资人、中介机构共同组成清算组,不违反《证券投资基金法》的立法本意。就合伙基金和公司基金而言,《合伙企业法》和《公司法》不禁止在没有管理人和托管人参与的情况下成立清算组。目前基金清算所在频繁私募后管理人出走面临的主要问题有两个:一是托管人不积极作为牵头人推动整个项目的清算,基金涉及的问题过于复杂。如果托管人陷入如此复杂的机构清算事务,其权利和义务无法匹配;第二,当投资者被孤立时,他们不知道其他投资者在哪里,当托管人不愿意履行职责时,投资者大会根本无法成立。在这种情况下,对于托管人的专业表现有很多争议。笔者认为,此类事件发生后,托管人至少应履行披露义务,将托管人持有的投资者名单和联系方式告知投资者,让投资者根据基金合同约定决定是否组建投资者会议并作出相关决议,这也应是《证券投资基金法》项下托管人履行受托义务的最基本义务。

第三步:清算组(人)核算、清理基金财产

基金清算时,基金应已退出其所有投资项目,资产应已全部变现,以确保有足够的现金资产支付基金的费用和债务,便于向投资者分配。如果清算时有不能收回的项目,需要对这部分非现金资产进行评估,以便以后对投资者进行非现金分配。基于此,现阶段基金清算工作包括:

(一)清理基金财产,核实有多少现金资产、非现金资产、待收回的债权和待偿还的债务,编制基金资产负债表和财产清单;

(二)非现金资产变现不能变现的,应当进行评估;

(三)清偿基金债务,收回基金债权。

根据《合伙企业法》和《公司法》,对于合伙基金和公司基金,清算时也要履行债权人申报程序。即清算人应当自确认之日起10日内通知债权人基金终止,并于60日内在报纸上公告。债权人应当自收到通知之日起30日内,未收到通知的自公告之日起45日内向清算人申报债权,基金公司对其债权进行登记。

第四步:处理基金剩余财产

基金财产变现或者估价、债权债务处理完毕后,剩余基金财产按照下列顺序处置:

(一)支付清算费用。

(二)缴纳应纳税款;

(三)缴纳基金费用;

(4)根据基金合同分配给投资者。

第(1)项至第(3)项的费用应以现金支付。如果基金中还有非现金资产,那可能是必要的

其中,公司型基金、合伙型基金和契约型基金由于组织形式的不同,对基金剩余资产的处理也不同。根据《公司法》和《合伙企业法》,在分配给股东和合伙人(即基金投资人)之前,除了清算费用之外,由于契约型基金没有企业的组织形式,不需要缴纳所欠的税款(基金管理人应承担的增值税除外)。个人所得税方面,对于个人投资者而言,在公司或合伙资金分配给投资者之前,公司或普通合伙人需要履行代扣代缴义务,但合同资金管理人无需履行代扣代缴义务,投资者可以自行申报纳税。

此外,当基金需要清算时,尤其是股权投资基金,可能会有一些项目无法收回,使得基金面临非现金分配。非现金分配的核心问题在于非现金资产的定价和分配方式,需要在基金合同中明确约定。

第一,非现金资产的定价。一般来说,公开交易证券的价格是由其市场交易价格决定的。对于公开交易证券以外的非现金资产的定价机制,目前常见的定价方式主要有:(1)管理人自主确定其价值,(2)管理人聘请有资质的第三方评估机构确定其价值,(3)投资者选择的评估机构确定其价值。

第二,非现金资产的分配取决于不同非现金资产的形式。对于股权投资基金,基金清算遗留的非现金资产通常是目标公司的股权。但如果将基金持有的目标公司股权转让给每个投资者,在基金投资者众多的情况下,不仅可能遭到目标公司的反对,还可能导致目标公司股东人数超过法定上限,因此在很多情况下不具有可操作性。因此,寻找其他私募基金来承接这些未售出的项目或者直接承接基金份额是非常重要的。

第五步:编制清算报告

清算报告是清算人编制的基金清算情况的报告和总结,通常包括基金概况、基金运作情况、清算组组成、基金清算过程、清算后的基金财产、基金财产的处置和分配等内容。清算报告应注意以下问题:

一个是关于签名的主题。根据《公司法》,清算报告应提交股东大会确认;根据《合伙企业法》,清算报告应由全体合伙人签字盖章;但相关法律法规和自律条例并未对合同基金清算报告的签署和确认主体作出明确规定,仅在中国科学技术基金会《合同基金合同必备条款指引》中规定,基金合同中应对清算报告的通知和安排作出明确规定。

第二,托管人的确认。清算报告是基金申请清算备案时必须上传至中国科学技术基金会的必要文件。基金托管的,由托管人出具清算报告或者由托管人盖章确认。对于托管基金,基金回收投资时,需要先将投资回报支付到托管账户,再从托管账户支付到募集账户,再通过募集账户分配给投资者。如果不严格按照前述路径支付资金,托管银行可能无法出具或确认清算报告,影响资金清算程序的顺利完成。在实践中,笔者曾经遇到过基金收回投资回报时托管行不愿意确认清算报告的情况。此时,基金不得不考虑提前解除与托管银行的托管协议,将其改为非托管基金,以便在托管银行不确认清算报告的情况下完成基金清算申报。

第三,清算报告是否需要审计报告。根据《证券投资基金法》,清算组的清算报告由会计师事务所审计。据我们了解,这只是对公共基金的强制性要求,对私人基金没有强制性要求。但根据中国科学技术基金会的合同指引和信息披露要求,公司基金和私募基金已经有了年度审计要求。为妥善处理投资者利益,特别是涉及业绩奖励计算和结构化收益处理相对复杂的情况下,建议清算报告由会计师事务所审计。

第六步:基金清算备案

清算人出具清算报告后,在中国科学技术基金会“资产管理业务综合报送平台”上完成基金产品的清算备案。

根据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》,如果基金被清盘或清算,管理人应在5个工作日内向中国科学技术基金会报告;否则,将被视为未按要求及时填写业务数据并被中国科学技术基金会责令改正。未填报业务数据且信息每年按时更新两次以上的,中国科学技术基金会可以对主要责任人员采取警示措施,情节严重的,向中国证监会报告。因此,基金终止后,管理人应及时在“资产管理业务综合报告平台”(“系统”)办理清算备案,真正终止对终止基金的管理责任。为了完成清算备案,需要在系统中完成以下工作。

(1)上传清算报告;

(2)根据系统中的模板更新投资者信息;

(3)按照系统中的模板填写基金清算表,包括基金资产的清算和分配情况、分配给投资者的现金资产和非现金资产的具体情况、基金最近一个运营日的负债情况、基金的支出情况、基金的账户情况、截至清算结束日基金投资的所有项目;

(4)根据系统中的模板,盖章并上传清算承诺书;

(5)在系统中填写其他清算信息,包括基金基本情况、清算原因、清算开始日期、清算截止时间、清算次数、清算组组成等。

第七步:工商注销登记

对于合伙企业和公司基金产品,清算人还需要在工商主管部门完成合伙企业或公司的注销。

需要注意的是,在基金的整个清算过程中,有很多文件需要投资者签字确认,包括投资者对基金清算的决议、清算报告、公司/合伙企业注销的决议文件。管理人应提前与投资者沟通协调,做好相关文件准备,否则基金清算程序或注销程序可能无法顺利完成。在后一种情况下,尽管管理人不再对基金负有责任和义务,但他已经离开了有限合伙企业或公司。

第八步:保存清算材料

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》,私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构应当妥善保存私募基金投资决策、交易及投资者适当性管理的记录等相关资料,保存期限自基金清算终止之日起不少于10年。根据《私募投资基金合同指引1号(契约型私募基金合同内容与格式指引)》,私募基金财产清算的账簿和文件应由私募基金管理人保存10年以上。因此,基金清算时,管理人应当妥善保管相关清算资料,保存期限不得少于10年。除资金筹集和投资运作文件外,需要保存的清算材料包括:

(一)决定终止基金清算、清算组组成等事项的决议文件;

(二)基金清算时的资产负债表、财产清单等财务报表;

(三)清算报告。

(4)工商注销登记文件;

(五)其他与基金清算有关的材料。

由于法律、法规和自律规则没有明确的限制,我们理解这一点

综上所述,基金的清算是基金生命周期的最后一步,包括以上八个步骤,每一步都至关重要,关系到基金能否“结束生命”,彻底终结相关法律关系。管理人应严格按照上述步骤和基金文件中的约定完成基金清算,妥善保管好所有清算账簿和文件,避免给自己留下“后患”。

下面简单总结一下以上私募基金清算的八个步骤,以供参考。

八步完成私募基金清算

本文来源于清科的研究

更多令人兴奋的信息,请访问金融网站(www.jrj.com.cn)